動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
導(dǎo)語
眾所周知，德國位于歐洲的中部，是歐盟內(nèi)部第一大經(jīng)濟(jì)體，擁有超過8000萬的人口，是歐洲和世界重要的經(jīng)濟(jì)發(fā)展引擎，其制造業(yè)和擁有的跨國公司享譽(yù)世界。盡管受新冠肺炎疫情影響，全球制造業(yè)和跨境投資面臨許多挑戰(zhàn)，但德國目前仍然是中國投資的重要目的地，特別是在高科技、汽車和制造業(yè)和人工智能領(lǐng)域。德國市場是中國企業(yè)尋求國際擴(kuò)張、提升自身品牌價(jià)值的有利舞臺(tái)，德國擁有廣闊的市場和高素質(zhì)的勞動(dòng)力人口，以及嚴(yán)謹(jǐn)和完善的法治環(huán)境和營商環(huán)境。當(dāng)然，對中資企業(yè)來說，進(jìn)入德國市場也面臨著巨大的挑戰(zhàn)，尤其是在其不斷變化的監(jiān)管框架、文化差異和政治框架差異等。本文將探討在德國投資的中國企業(yè)所面臨的政策機(jī)遇和挑戰(zhàn)，并提供整體建議。
一、德國政府對外國投資者采取平等和非歧視的政策保護(hù)
根據(jù)德國現(xiàn)行法律，任何人，無論國籍或居住地，均可在德國成立公司。如果企業(yè)要在德國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或者新的子公司，德國沒有專門的投資立法，如2020年7月17日施行的新的《對外經(jīng)濟(jì)法》，2021年5月1日正式實(shí)施的《對外經(jīng)濟(jì)條例》第17次修正案）。政府也沒有針對在德國設(shè)立公司的外國企業(yè)家設(shè)置德國最低持股比例的限制。因此，德國政府在對外外國投資者的待遇問題上沒有采取限制措施，也沒有在法律層面對中國投資者采取歧視性措施，中國的企業(yè)對德國投資不必?fù)?dān)心本土化和差別對待的問題。隨著中德經(jīng)貿(mào)往來的日益頻繁，越來越多的中國企業(yè)開始對進(jìn)入德國市場產(chǎn)生興趣。
二、中國企業(yè)并購德國企業(yè)需要關(guān)注“隱形壁壘”
德國擁有發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)，無論是法律體系還是技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)體系都很健全，但隱性壁壘也日漸增多，營商各環(huán)節(jié)均已細(xì)化修法因此，中資企業(yè)赴德投資，不僅要從商業(yè)角度考慮并購方案，還應(yīng)從政治的角度預(yù)判并購是否可行，目標(biāo)公司是否為德國敏感領(lǐng)域。首先，中國企業(yè)要慎重選擇進(jìn)入的行業(yè)和領(lǐng)域，或者對德國的并購對象進(jìn)行詳盡的法律調(diào)查，這是投資失敗與成功的的一大關(guān)鍵原因。例如在德國，聯(lián)邦法律、州法律規(guī)定復(fù)雜細(xì)致，不同的州也會(huì)有不同的法律規(guī)定，中國企業(yè)可能會(huì)因一些貌似很小的糾紛被當(dāng)事人起訴至法院；例如并購不良資產(chǎn)時(shí)是否承諾保留原有員工福利；并購后是否有大規(guī)模裁員計(jì)劃，是否會(huì)引發(fā)當(dāng)?shù)剌浾撽P(guān)注，是否會(huì)對管理層做大面積更換，這些也是并購成功與否的關(guān)鍵因素。 此外，有些中國企業(yè)進(jìn)入德國市場往往只考慮短期利益，過分強(qiáng)調(diào)短期內(nèi)獲得德方的技術(shù)為并購的主要目的，在并購協(xié)議中過分強(qiáng)調(diào)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，涉及核心領(lǐng)域的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬問題時(shí)，缺乏對業(yè)務(wù)發(fā)展和整體戰(zhàn)略布局為導(dǎo)向，對于在并購活動(dòng)中存在的“隱形壁壘”不夠重視，習(xí)慣性將國內(nèi)的做法和商業(yè)慣例生搬硬套到德國市場。
三、尊重德國法律，努力適應(yīng)德國社會(huì)風(fēng)俗
德國擁有完善的法律體系和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ㄖ苇h(huán)境，在德國經(jīng)商特別重要的一點(diǎn)就是了解和尊重德國的法律法規(guī)，在這里需要指出的是，前往德國投資，不僅需要了解德國聯(lián)邦層面的法律、法規(guī)，還需要了解和學(xué)習(xí)德國地方州的法律、法規(guī)和歐盟的相關(guān)立法，與其他地方不同的是，德國的法律層級(jí)分為三檔，即歐盟層面、聯(lián)邦層面和地方州層面的法律，對于參與并購德國某些敏感和重點(diǎn)領(lǐng)域的企業(yè)，則需要同時(shí)接受來自德國國內(nèi)和歐盟層面的雙重安全審查，在這里特別需要注意的是，德國社會(huì)對于環(huán)境保護(hù)、勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)和反壟斷審查的法律保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，是普遍強(qiáng)于其他歐盟成員國的，例如根據(jù)德國《民法典》第613A條及《工作憲章》第111條，被投資方在進(jìn)行并購等重大變更時(shí)，需要通知其員工代表機(jī)構(gòu)，如工會(huì)。如投資方進(jìn)行資產(chǎn)收購，發(fā)生業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓，則相關(guān)員工的勞動(dòng)關(guān)系將轉(zhuǎn)移至并購后存續(xù)企業(yè)，原企業(yè)與員工之間的勞動(dòng)合同轉(zhuǎn)化為新勞動(dòng)合同，且在一年內(nèi)不得進(jìn)行對員工不利的更改。被投資方或存續(xù)企業(yè)需將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓的時(shí)間、原因、后果及即將采取的措施以書面形式適當(dāng)告知受業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓影響的員工，受影響員工可在收到通知后一個(gè)月內(nèi)，就勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移提出異議。因此，在收購協(xié)議中明確勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移的相關(guān)條款、相應(yīng)的責(zé)任和保障條款以及剩余風(fēng)險(xiǎn)的合理分配，避免因勞動(dòng)關(guān)系事項(xiàng)延緩交易程序，在涉及到重大人事變動(dòng)和勞動(dòng)待遇變更時(shí)，要充分與當(dāng)?shù)毓?huì)進(jìn)行溝通和協(xié)調(diào)，在德國，當(dāng)?shù)毓?huì)的權(quán)限和影響力非常大，對于后續(xù)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的開展起到非常大的作用。德國工會(huì)力量強(qiáng)大，對勞工的保護(hù)極嚴(yán)，解雇員工須征詢企業(yè)職工委員會(huì)的意見，且須依法給予補(bǔ)償。如何處理與工會(huì)的關(guān)系是中資企業(yè)在德國投資面臨的一大挑戰(zhàn)，因工會(huì)反對導(dǎo)致并購失敗的例子不在少數(shù)。企業(yè)在并購之初就應(yīng)意識(shí)到工會(huì)的重要作用，與工會(huì)保持密切溝通，但另一方面，對工會(huì)不合法、不合理的要求也要保持警惕，特別是對于明顯不合理的訴求，堅(jiān)決運(yùn)用法律武器予以回?fù)粢员Ｗo(hù)自己的合法利益。
四、合理設(shè)計(jì)投資架構(gòu)，規(guī)避商業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)
由于德國目前的投資市場以優(yōu)質(zhì)的企業(yè)為主要的投資目標(biāo)，因此在德國的并購市場以賣方市場為主，對于并購目標(biāo)企業(yè)，往往采取招投標(biāo)的方式開展，對于來自中國的投資者，一般建議以設(shè)立離岸SPV的方式進(jìn)行。采取此種方式投資收益會(huì)留存在SPV，可用于境外的再投資，當(dāng)然，SPV的注冊地選擇也是非常關(guān)鍵，要考慮到歐盟與德國與相關(guān)離岸地區(qū)的稅收協(xié)定。比如，中國投資者經(jīng)常將中國香港作為外國投資的中轉(zhuǎn)站，將SPV注冊地設(shè)定在香港，然而，因?yàn)橄愀酆偷聡g沒有雙重征稅協(xié)定，導(dǎo)致德國向香港支付的股息在香港沒有稅收抵免，因此在實(shí)踐中SPV要繳納高達(dá)26.375%的預(yù)扣稅。而根據(jù)中國和德國之間新的雙重征稅協(xié)定，對德國向中華人民共和國支付的股息只征收5％的預(yù)扣稅。對于收購德國企業(yè)，如果是采取股權(quán)收購的方式，必須在合同中明確是全資收購還是控股型收購，是否存在“分手費(fèi)”問題，是否對并購活動(dòng)的成功與否設(shè)定具體的“時(shí)間表”，同時(shí)，是否需要對標(biāo)的公司剝離部分資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員，排除在收購范圍之內(nèi)。如果是采取資產(chǎn)收購的方式，是否需要資產(chǎn)附屬的業(yè)務(wù)和人員，需要對資產(chǎn)進(jìn)行完整的調(diào)查報(bào)告以規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)。這里特別需要關(guān)注的是對于投資協(xié)議中的爭議條款的起草和擬定工作，也是規(guī)避商業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵，中國企業(yè)必須明確當(dāng)商業(yè)投資爭議出現(xiàn)時(shí)，是選擇商事仲裁還是本地法院訴訟，盡管德國擁有最嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ㄖ苇h(huán)境，但也必須對未來可能出現(xiàn)的司法風(fēng)險(xiǎn)做準(zhǔn)備。
結(jié)論
總體而言，中國企業(yè)對德國投資仍然處于起步階段，相比較德國企業(yè)投資中國市場而言，中國企業(yè)在德國市場還有許多的投資機(jī)會(huì)和空間，對此廣大來自中國的企業(yè)必須有信心和動(dòng)力，努力開拓和經(jīng)營德國市場，擴(kuò)大對德國的投資對自身企業(yè)的國際形象和品牌價(jià)值都具有戰(zhàn)略意義，但另外一方面，中國企業(yè)也必須針對德國市場特有的特點(diǎn)，作出必要的改變，特別是加強(qiáng)法治觀念，熟悉并積極融入德國社會(huì)是海外投資的關(guān)鍵。
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